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跨境投资实务|海外并购知识产权尽调探析,以日本企业为参考

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在线会员 发表于 2021-7-20 03:42:08 | 显示全部楼层 |阅读模式
跨境投资实务|海外并购知识产权尽调探析,以日本企业为参考


比年来,越来越多的中国企业到外洋去收购外国企业,动因之一是知识产权的得到。中国企业外洋并购的过程中,一样平常对法律和财政方面的尽职观察更为关注,对知识产权尽职观察则器重不敷。今世企业的知识产权和创造知识的本事,是企业的焦点的竞争力,从这个意义来讲,知识产权的尽职观察也是外洋并购公司告急的一环。



知识产权尽职观察所涉及的行业与范围
中国企业开展外洋并购时,全部行业都会存在知识产权的题目,但并非全部行业都须要开展知识产权尽职观察。某些特定行业的知识产权更为告急,其知识产权质量直接决定了企业的竞争力,假如跨国并购涉及这些行业,开展具体的知识产权尽职观察非常须要。


这些行业包罗:医药行业和医疗东西行业,ICT行业(互联网和通讯行业),汽车制造业,家用电器行业,手机制造行业,半导体制造行业,液晶生产行业,飞机制造行业,化工行业,生物行业,精密仪器行业,轨道交通行业,服装行业,影视和出书行业,职业体育行业,动漫行业和游戏行业,计划行业,新质料制造行业,新型电池制造行业,冶金行业等。


本文对知识产权尽职观察的范围做出一个规定,分为三大类:


第一,关于企业形象的知识产权,告急是商标(trademark)、商号(mark)、商品包装大概形态(container or package)等。


第二,关于知识创造方面的知识产权,告急包罗专利(patent)、实用新型(utility model patent)、计划(design)、著作权(copyright)、半导体线路计划(layout design exploitation right)、种苗培养权(plant breeder’s right)、企业秘密(trade secret)等。


第三,其他知识产权,如肖像权(portraiture right)、企业的网站的域名(domain)等。


在实践工作中,专利的分析和评估最为困难,涉及专利的诉讼和纠纷也许多。




知识产权尽职观察的目标与前期准备


中国企业跨国并购发达国家的企业,告急是为了得到标的企业的焦点竞争力。因此开展知识产权尽职观察的告急目标是:第一,从知识产权的角度,对中国企业做投资判断提供质料,研究确定投资框架;第二,把观察的效果根据须要反映在股权生意业务条约(SPA)中;第三,为并购以后的整合做准备。


为了到达上述目标,在开展知识产权尽职观察的时间,须要在前期准备举行相识的内容如下:


1、相识投资标的企业有什么样的知识产权、知识产权战略、知识产权管理体制,开端相识这些知识产权的代价。相识这些知识产权的代价,并不是对知识产权的代价做定量的评价,给出某个知识产权(好比专利)代价多少钱,而是对知识产权举行分门别类举行一个梳理, 给出一个定性的评估。


2、开端相识是否有知识产权干系法律纠纷大概法律风险的存在。在知识产权范畴,发生侵权纠纷优劣经常见的。发达和发展中国家的法院一样平常都设有专门的知识产权法庭。在专利诉讼的天下里,一次诉讼耗费上百万美元的状师费用也是常见的。由于败诉,被迫撤出某个国家的市场大概付出上亿美元赔偿金的案例也多次发生过。


3、相识知识产权对企业未来收益大概付生产生的影响。企业对研究开发的投入直接影响了企业以后的科技效果和竞争力。研究开发须要巨额的投入,并陪伴着风险,并不是全部的研发效果都可以创造出市场大概给企业贡献业务额。


在一些特别行业,好比医药行业,专利对企业未来的收入影响优劣常大的。假如一家医药行业的大型脱销专利药品的专利到期,对该企业的业务收入影响是巨大的。医药行业中于从事generic药品(即专利逾期药)生产的企业许多。专利逾期之后,通常药品的代价会大幅度降落。


4、相识该国的知识产权法律体系和行业的知识产权情况。关于知识产权,每个国家的法律体系和实践差别,国民对知识产权的意识也差别。别的,要客观评价并购标的企业的知识产权代价,必须把该企业和偕行业竞争对手持有的知识产权做比力。






开展知识产权尽职观察的机会和方法


外洋并购的方式和情况是有很大差别的,中国企业也须要根据现实情况来确定怎样去做知识产权尽调。但总的来说,实行知识产权尽调的时间段,一样平常在卖方双方签署无法律束缚力的LOI(意向书)大概MOU(备忘录)到签署SPA(股权生意业务条约)之间。


尽职观察一样平常是根据卖方提供的质料来举行。但一些知识产权的信息不通过卖方提供也可以得到,特别是专利的信息,发达国家都有美满发达的专利检索体系。行业的专利申请情况、潜伏标的企业的专利情况、竞争对手的专利情况都是可以查到的。别的,也可以通过潜伏标的企业的年报、网站、产物先容目次等网络企业的一部分知识产权信息。


知识产权的尽职观察根本可以分为两个阶段:


一个是桌面(desktop)尽职观察的阶段。这个阶段告急通过网络市场上公开的企业信息,卖主提供的资料,官方的一些信息库等网络到的信息,举行分析和研究。


另一个是实地(on site)尽职观察的阶段。这个阶段告急是到企业实地举行访问和查察,对知识产权干系职员和高管层举行一些问询。特别是要到企业的研发中央、实行室、计划部分、知识产权管理部分等举行实地的查察。由于时间的限定大概卖方的不共同,并不是全部的并购项目都可以实行实地尽职观察。






关于日本专利战略的研究鉴戒


日本企业的技能气力不停优劣常强盛的,但是在90年代以后履历恒久的经济低迷,日本在1980年代曾傲视举世的所谓综合电机公司(包罗松下、索尼、东芝、日立、夏普、NEC、富士通等),现在总体策划情况不是太好。一些非常具有上风的范畴,包罗DRAM、液晶面板、DVD放映机、锂电池、太阳能电池、液晶电视、汽车导航等,市场份额不停被韩国、中国台湾地区和大陆地区的企业所蚕食。日本因此举行了许多研究和反省,并提出了相应的对策。


本文先容了来自日本的这些最新研究效果,可供中国企业外洋并购的开展知识产权尽职观察工作举行鉴戒,有利于更好地创建中国企业自身的技能战略。


1、仅仅持有大量的专利,并不能包管企业的竞争上风


日本的综合电机企业,直至本日也持有大量的专利,但仍无法制止一些传统上风范畴的不停退步。企业持有大量的专利,不能包管其能开发新的市场,或在市场中占据上风。


并非全部技能都去申请专利就是好的,其告急的一个缘故原由是企业申请专利,干系的技能就意味着公开。每年许多没有通过申请的专利也会被公开,这些技能可供全天下任何一家企业大概个人无偿使用。


别的,假如不是申请国际专利,大概是在告急的竞争对手地点国申请专利,纵然拥有了专利,竞争对手也可以正当使用该专利技能。别的,申请专利和维持专利是须要耗费大量的人力物力和财力的,对企业来说也是一个很大的资源。


针对这个题目,日本知识产权专家提出了“开放和封闭战略”(open and close),告急有两种层面的发起:


第一种是产物层面的战略。把被竞争企业看到之后可以大概敏捷模拟的技能申请专利(开放战略),而把告急的生产过程技能、生产装备内部计划、制造技能等作为企业秘密控制在企业内部(封闭战略)。


好比,一个产物问世之后,竞争对手通过拆解、分析、化验等可以把握的产物原理和技能,假如不申请专利举行掩护,就不能包管企业自身的权益。而那些难以模拟和攻克的生产技能,作为商业秘密保存在企业内部,竞争对手大概其他国家的企业,纵然想模拟,也无能为力。


第二种是企业发展层面的战略。在商业实践中,一些大型企业会开放本身持有的大量专利给全天下的全部企业,其背后的逻辑头脑是通过免费提供专利,促进某个范畴技能的发展和市场的发展,让本身公开的技能成为究竟上的行业标准(开放战略)。同时,企业还保存一部分专利在本技艺里,以确保本身在市场中的竞争职位(封闭战略)。


2、高科技产物的平常商品化题目


一样平常来说,专利的有用期是20年。从专利收效到产物面世一样平常须要3~10年的时间,这是由于高科技产物须要办理的技能题目优劣常多的,一个产物的面世背后通常有几百个乃至上千个专利。


假如使用专利掩护期已经竣事的专利可以大概制造的产物的质量水平便是市场大部分顾客须要的质量水平,这个时间,称之为高科技产物的平常商品化。日本许多上风范畴,敏捷被周边国家地区所赶超正是这个缘故原由。


日本企业专利逾期以后,其他国家的竞争对手就可以无偿使用这些专利技能,且不构成侵权。东亚其他国家的人工费、房租等资源远远低于日本企业,且制造这些产物的装置和装备已经非常成熟,通过大批量引进日本的呆板装备,不须要太多技能积聚便可以生产出物美价廉的产物。这时纵然日本企业可以生产出质量更高的产物,但是市场大部分顾客更继承高性价比的产物,其效果就是日本企业市场份额不停降落。


假如中国企业外洋并购的目标是得到发达国家企业的技能,那么开展知识产权尽调的时间,就须要特别关注高科技产物的平常商品化题目。假如标的企业的高科技产物平常商品化,那么中国企业并购这些企业的代价就不大了。


知识产权在交割以后,尚有三点须要注意:


第一,要根据当地国家的法律规定,须要举行知识产权名义变更手续大概存案手续;


第二,交割之后1年内,须要完成PPA(purchase price allocation)的工作,PPA的过程中,须要对知识产权做代价评估;


第三是并购后的整合的题目(post merger integration)。并购后的整合工作中,怎样通过知识产权方面的整合,增强企业的焦点竞争力,从而增长企业的收益本事是一个非常关键的题目。


文 |  走出去智库CGGT
(更新于 2017-08-29)


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